新闻中心  News

漫修经纬   Longitude latitude

新闻中心

您所在位置: 首页 > 新闻中心

新闻中心
漫修原创丨逐条解读:两高两部《关于办理实施“软暴力”的刑事案件若干问题的意见》

浏览次数:

 原创·文陈熠

为深入贯彻落实中央关于开展扫黑除恶专项斗争的决策部署,正确理解和适用最高人民法院、最高人民检察院、公安部、司法部《关于办理黑恶势力犯罪案件若干问题的指导意见》(法发〔2018〕1号,以下简称《指导意见》)关于对依法惩处采用“软暴力”实施犯罪的规定,依法办理相关犯罪案件,根据《刑法》《刑事诉讼法》及有关司法解释、规范性文件,提出如下意见:

一、“软暴力”是指行为人为谋取不法利益或形成非法影响,对他人或者在有关场所进行滋扰、纠缠、哄闹、聚众造势等,足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制,或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全,影响正常生活、工作、生产、经营的违法犯罪手段。

解读:本条在《指导意见》的基础上,进一步明确“软暴力”概念,提到了两个“足以”。“软暴力”并非刑法上的概念,通过解释可以明确外延和内涵。

 

二、“软暴力”违法犯罪手段通常的表现形式有:

(一)侵犯人身权利、民主权利、财产权利的手段,包括但不限于跟踪贴靠、扬言传播疾病、揭发隐私、恶意举报、诬告陷害、破坏、霸占财物等;

 

(二)扰乱正常生活、工作、生产、经营秩序的手段,包括但不限于非法侵入他人住宅、破坏生活设施、设置生活障碍、贴报喷字、拉挂横幅、燃放鞭炮、播放哀乐、摆放花圈、泼洒污物、断水断电、堵门阻工,以及通过驱赶从业人员、派驻人员据守等方式直接或间接地控制厂房、办公区、经营场所等;

 

(三)扰乱社会秩序的手段,包括但不限于摆场架势示威、聚众哄闹滋扰、拦路闹事等;

 

(四)其他符合本意见第一条规定的“软暴力”手段。

 

通过信息网络或者通讯工具实施,符合本意见第一条规定的违法犯罪手段,应当认定为“软暴力”

 

解读:以不完全列举方式明确“软暴力”的表现形式,并设置了兜底条款。通过列举,明确了三个类别的法益,可使实践中遇到的客观行为在认定上具有参照性,避免认定的随意性。本条第二款提出了“网络软暴力”的新型犯罪手段,亦属于本意见“软暴力”的范围。

 

三、行为人实施“软暴力”,具有下列情形之一,可以认定为足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营:

 

(一)黑恶势力实施的;

 

(二)以黑恶势力名义实施的;

 

(三)曾因组织、领导、参加黑社会性质组织、恶势力犯罪集团、恶势力以及因强迫交易、非法拘禁、敲诈勒索、聚众斗殴、寻衅滋事等犯罪受过刑事处罚后又实施的;

 

(四)携带凶器实施的;

 

(五)有组织地实施的或者足以使他人认为暴力、威胁具有现实可能性的;

 

(六)其他足以使他人产生恐惧、恐慌进而形成心理强制或者足以影响、限制人身自由、危及人身财产安全或者影响正常生活、工作、生产、经营的情形。

 

由多人实施的,编造或明示暴力违法犯罪经历进行恐吓的,或者以自报组织、头目名号、统一着装、显露纹身、特殊标识以及其他明示、暗示方式,足以使他人感知相关行为的有组织性的,应当认定为“以黑恶势力名义实施”。

 

由多人实施的,只要有部分行为人符合本条第一款第(一)项至第(四)项所列情形的,该项即成立。

 

虽然具体实施“软暴力”的行为人不符合本条第一款第(一)项、第(三)项所列情形,但雇佣者、指使者或者纠集者符合的,该项成立。

 

解读:本条是对意见第一条的细化解释,对两个“足以”如何认定进行了详细规定。在认定过程中,需要结合《指导意见》中“黑社会性质组织”、“恶势力”、“恶势力犯罪集团”概念进行分析。本条第二款解释何为“以黑恶势力名义实施”,是对《指导意见》第17条(2)第一项的扩大适用;第三款、第四款通过共同犯罪理论,严厉打击黑恶势力,符合当前刑事政策。

 

四、“软暴力”手段属于《刑法》第二百九十四条第五款第(三)项“黑社会性质组织行为特征”以及《指导意见》第14条“恶势力”概念中的“其他手段”。

解读:本条是一个“找法条”的意见,明确“软暴力”属于《刑法》第二百九十四条和《指导意见》第14条规定的“其他手段”。

 

五、采用“软暴力”手段,使他人产生心理恐惧或者形成心理强制,分别属于《刑法》第二百二十六条规定的“威胁”、《刑法》第二百九十三条第一款第(二)项规定的“恐吓”,同时符合其他犯罪构成要件的,应当分别以强迫交易罪、寻衅滋事罪定罪处罚。

    《关于办理寻衅滋事刑事案件适用法律若干问题的解释》第二条至第四条中的“多次”一般应当理解为二年内实施寻衅滋事行为三次以上。三次以上寻衅滋事行为既包括同一类别的行为,也包括不同类别的行为;既包括未受行政处罚的行为,也包括已受行政处罚的行为。

    解读:本条与《指导意见》第17条相同,增加了“三次以上寻衅滋事行为”的认定。

    六、有组织地多次短时间非法拘禁他人的,应当认定为《刑法》第二百三十八条规定的“以其他方法非法剥夺他人人身自由”。非法拘禁他人三次以上、每次持续时间在四小时以上,或者非法拘禁他人累计时间在十二小时以上的,应当以非法拘禁罪定罪处罚。

    解读:本条与《指导意见》第18条相同。

    七、以“软暴力”手段非法进入或者滞留他人住宅的,应当认定为《刑法》第二百四十五条规定的“非法侵入他人住宅”,同时符合其他犯罪构成要件的,应当以非法侵入住宅罪定罪处罚。

解读:非法侵入住宅罪系非常见罪名。本条明确了“软暴力”行为下构成本罪的情形。

      八、以非法占有为目的,采用“软暴力”手段强行索取公私财物,同时符合《刑法》第二百七十四条规定的其他犯罪构成要件的,应当以敲诈勒索罪定罪处罚。

《关于办理敲诈勒索刑事案件适用法律若干问题的解释》第三条中“二年内敲诈勒索三次以上”,包括已受行政处罚的行为。

解读:本条与《指导意见》第17条(2)第一项相同,增加了“二年内敲诈勒索三次以上”的认定。

九、采用“软暴力”手段,同时构成两种以上犯罪的,依法按照处罚较重的犯罪定罪处罚,法律另有规定的除外。

解读:本条解答了“软暴力”构成犯罪情形下的罪数问题的适用。

十、根据本意见第五条、第八条规定,对已受行政处罚的行为追究刑事责任的,行为人先前所受的行政拘留处罚应当折抵刑期,罚款应当抵扣罚金。

解读:结合第五条、第八条,在当前刑事政策背景下,已经受过行政处罚的行为依然包含在“三次”的认定范围之内,需注意与以往的刑事观点有所差别。

十一、雇佣、指使他人采用“软暴力”手段强迫交易、敲诈勒索,构成强迫交易罪、敲诈勒索罪的,对雇佣者、指使者,一般应当以共同犯罪中的主犯论处。

为强索不受法律保护的债务或者因其他非法目的,雇佣、指使他人采用“软暴力”手段非法剥夺他人人身自由构成非法拘禁罪,或者非法侵入他人住宅、寻衅滋事,构成非法侵入住宅罪、寻衅滋事罪的,对雇佣者、指使者,一般应当以共同犯罪中的主犯论处;因本人及近亲属合法债务、婚恋、家庭、邻里纠纷等民间矛盾而雇佣、指使,没有造成严重后果的,一般不作为犯罪处理,但经有关部门批评制止或者处理处罚后仍继续实施的除外。

解读:本条是对《指导意见》第17条(2)第三项的补充完善,增加了非法侵入住宅罪的适用。注意非法讨债和民间纠纷前提下,采用“软暴力”在处理上的区别。

十二、本意见自2019年4月9日起施行

漫修刑辩团队

 

漫修刑辩团队由专业刑辩律师组成,多人具有公检法从业经历,是一支法学理论功底深厚、司法实践经验丰富的专业刑事辩护团队。专研刑事实务研究,专注刑事辩护、刑事法律风险防控、企业刑事合规等领域,成功办理了大量有影响、有效果的刑事案件,致力于为每一个客户提供高水平、高效率、高质量的刑事法律服务。

(责任编辑:顾皖军)

 

Copyright(c) 2017 All Rights Reserved     江苏漫修律师事务所 版权所有     
友情链接:    彩票投注   网上彩票平台   天际彩票   彩票注册